醫(yī)療器械企業(yè)及員工進(jìn)行商業(yè)行賄，在不久之后，將遭受更為嚴(yán)厲的處罰。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》賄賂條款即將大修

2017年6月，全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委和法工委組織座談會(huì)，對(duì)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（修訂草案）》（以下簡(jiǎn)稱《草案》）征求意見。這被認(rèn)為，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》24年來(lái)的首次修訂進(jìn)入最后階段，修訂后新法的推出指日可待。

1993年起，《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》實(shí)施，為推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展功不可沒(méi)。然而，20多年過(guò)去了，該法已經(jīng)明顯不能再滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，諸如內(nèi)容狹窄陳舊、條款缺失、執(zhí)法權(quán)分散且標(biāo)準(zhǔn)不一、處罰力度過(guò)弱等問(wèn)題一一凸顯。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的修訂十分急迫。

而急需修訂、也基本上確定會(huì)被修訂的條款之一，就是關(guān)于商業(yè)行賄方面的內(nèi)容。

在2017年2月全國(guó)人大常委會(huì)一審并公布的《草案》全文中，可見，無(wú)論是關(guān)于商業(yè)行賄的界定，還是關(guān)于對(duì)行賄者的處罰措施，都有了很大的變動(dòng)。

《草案》明確增加規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者除了不能行賄交易相對(duì)方，也不得行賄可能影響交易的第三方。被行賄對(duì)象認(rèn)定范圍的改變，將帶來(lái)行賄行為被認(rèn)定數(shù)量的大大增加。

《草案》新增規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者的員工利用賄賂為經(jīng)營(yíng)者謀取交易機(jī)會(huì)或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營(yíng)者的行為，經(jīng)營(yíng)者有證據(jù)證明行賄屬于員工個(gè)人行為的除外。在這一新修訂原則之一，醫(yī)療器械銷售代表們的行賄行為，也將被認(rèn)定為是醫(yī)療器械企業(yè)的公司行為，醫(yī)療器械企業(yè)也就不能只將銷售代表推出去受罰，而自身不受處罰。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》與《草案》內(nèi)容對(duì)比

《草案》在對(duì)行賄和受賄者的處罰措施上，刪除了“沒(méi)收違法所得”這一項(xiàng)，但是將罰金金額從1-20萬(wàn)元提高到了10-300萬(wàn)元，還增加了吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰情形。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》與《草案》內(nèi)容對(duì)比

顯然，針對(duì)行賄這一行為，《草案》給了查處不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的權(quán)力機(jī)構(gòu)——主要是工商局更大的行政處罰權(quán)限，包括醫(yī)療器械行業(yè)在內(nèi)的各行業(yè)經(jīng)營(yíng)者再有行賄行為，被工商查處后，將面臨更為嚴(yán)厲的處罰。當(dāng)然，同樣被增加行政處罰力度的，還有收受醫(yī)療器械企業(yè)賄賂的受賄者一方。

醫(yī)械企業(yè)行賄成本將更高

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》即將進(jìn)行的修訂，從任何一個(gè)角度來(lái)看，對(duì)醫(yī)療器械企業(yè)及銷售人員來(lái)說(shuō)，都值得重視。

我國(guó)現(xiàn)行《刑法》經(jīng)歷多次修訂，但迄今仍存在一個(gè)刑事追責(zé)“重受賄、輕行賄”的問(wèn)題，要以行賄罪追究行賄者的刑事責(zé)任，首先得達(dá)到一定的行賄金額，滿足一定的行賄從重情形。

《刑法》對(duì)行賄罪的認(rèn)定，有基本門檻，也有范圍限制。在現(xiàn)實(shí)生活中，大量的行賄行為實(shí)際上也是達(dá)不到刑事追責(zé)標(biāo)準(zhǔn)的。但是，凡以行賄行為進(jìn)行利益交換，就是對(duì)誠(chéng)信和公平競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)秩序的一種破壞，是具有社會(huì)危害性的。

而《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》賦予工商行政部門的，就是針對(duì)達(dá)不到入刑標(biāo)準(zhǔn)的行賄行為的行政處罰權(quán)限，通過(guò)輕于刑罰的行政處罰給予行賄者一定的懲戒。

在近年來(lái)，工商查處商業(yè)行賄行為的不算多，但也并非沒(méi)有，比如以下針對(duì)醫(yī)療器械企業(yè)行賄的處罰案例：

2017年5月25日，安徽省合肥市工商局開出罰單，安徽正宜醫(yī)療科技有限公司（原合肥市仁信醫(yī)療器械有限公司）因在向合肥市第二人民醫(yī)院銷售醫(yī)療設(shè)備時(shí)行賄該院副院長(zhǎng)盧滿朋現(xiàn)金1萬(wàn)元，而被依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》處于停止違法行為、并罰款3萬(wàn)元的行政處罰。

2016年5月19日，上海市崇明縣市場(chǎng)監(jiān)督管理局開出罰單，上海晟盟醫(yī)療器械有限公司為了獲取醫(yī)療器械銷售業(yè)務(wù)送給江蘇省江陰市人民醫(yī)院醫(yī)生胡某價(jià)值2960元的禮品，依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，該企業(yè)被罰沒(méi)收違法所得11898.27元、并罰款5萬(wàn)元。

兩起案例中，對(duì)企業(yè)的罰金都沒(méi)有超過(guò)10萬(wàn)元。而要是同樣的案例發(fā)生在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》修訂之后，企業(yè)被處以的罰金，卻會(huì)至少10萬(wàn)元，多則百萬(wàn)元。

值得注意的是，在合肥的那起案例中，合肥市工商局是在與司法部門座談中了解到醫(yī)械企業(yè)存在行賄行為，然后到法院調(diào)取了一份受賄判決書，進(jìn)而查實(shí)企業(yè)的行賄行為。也即，企業(yè)被罰是工商、司法兩個(gè)部門互通信息的結(jié)果。

工商與司法，乃至與衛(wèi)計(jì)、檢察機(jī)關(guān)等的信息共享、聯(lián)動(dòng)執(zhí)法，在近年來(lái)也正在成為新的趨勢(shì)。這種互通有無(wú)、協(xié)同作戰(zhàn)，對(duì)醫(yī)械企業(yè)們來(lái)說(shuō)，意味著更多行賄行為被發(fā)現(xiàn)、被予以行政處罰或是刑事追責(zé)的可能。

在加上《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》即將進(jìn)行的修訂，一旦新法內(nèi)容出爐，工商對(duì)商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的查處力度也會(huì)更上一個(gè)臺(tái)階。

可以預(yù)料的是，未來(lái)，醫(yī)療器械企業(yè)及其銷售代表們“帶金銷售”的環(huán)境會(huì)進(jìn)一步惡化，行賄成本變得更高，行賄被罰可能性也大大增加。